在上班期間，自己創業成為公司的負責人，會不會因此被公司發現呢？
原公司不會收到通知而發現
勞健保的投保，如果公司負責人的勞健保投保於原工作的投保單位，勞健保不一定要強制投保在您新設立的公司，所以在您的勞健保投保狀態沒有異動的情況下，勞健保局並不會主動通知任職公司。
另一方面，雖然有成立公司，但主管機關經濟部並不會主動通知您任職的公司這件事情，不過公司可以透過經濟部商工登記公示資料查詢服務，輸入姓名查詢是否擔任公司代表人、董監事或經理人，但因為只能以姓名進行查詢，公司的相關資料也只會出現代表人、董監事或經理人之「姓名」，以及公司「所在地」。
所以如果您的姓名屬於常見的姓名，或留在原公司的戶籍地址、聯絡地址與開公司的公司所在地不相同，公司並沒有其他資訊可以確認該公司是否為您所開設。
相對地，如果您的姓名較為罕見，或者公司所在地與您的戶籍、聯絡地址相同，就需要留意公司可以透過主動查詢的方式，發現您所開立的公司或於他公司擔任董監事、經理人的情形。
開設公司與競業禁止條款、兼職禁止條款
在確認公司不會主動收到通知後，下一個問題則是，「在職期間開公司或擔任他公司的董監事經理人，是否會違反兼職禁止及競業禁止條款？」
公司與員工簽訂勞動契約時，有時候會含有禁止兼職條款或競業禁止條款，禁止兼職條款，是要禁止員工用上班時間兼職從事其他工作；競業禁止條款則是禁止員工在在職時或離職後的一定期間內，從事與原有工作相關或相競爭的工作，會損害就職公司的利益。
法院的見解，認為勞工與公司簽訂勞動契約，不僅只是公司支付薪水請勞工提供勞務這麼單純，因為勞動契約跟人格特質有高度關係，在勞務的提供與報酬的給付過程中，根據勞動契約及民法第148條誠實信用原則可以衍生出一系列之「忠誠義務」。
而勞工的忠誠義務就其性質可分為兩大範圍：一是雇主利益維護義務，也就是不作為義務；另一為保護義務，即作為義務。其中不作為義務包括：保密義務、競業禁止義務、兼職禁止義務、不傷害企業（雇主）之言論義務、禁止不當影響同事義務；作為義務則包括：報告義務、遵守勞動保護規範義務及工作障礙及危害通知義務。（臺灣高等法院107年重勞上字第11號民事判決、臺灣花蓮地方法院109年度勞訴字第7號民事判決、臺灣彰化地方法院108年度勞訴字第46號民事判決）
兼職禁止的義務
其實《勞動基準法》中沒有勞工不能兼職的規定，那要如何判斷兼業禁止的範圍到哪裡？或者勞動契約當中的禁止兼職條款是否有效呢？
曾有法院的見解認為，如果約定條款限制的內容並不明確，則需要看禁止的條款與工作的「關聯性、是否具有可預測性」，依據具體個案，來判斷是否有利益衝突或損及公司利益的情形、禁止條款是否合理及必要（臺灣臺北地方法院108年度勞訴字第346號民事判決）。
勞動契約中兼職禁止的規定，並不是一定都有效，因為還需要考量前面介紹的這些因素。舉例來說，像台北地院的這個案件，就是在勞動契約中，有「員工於103年8月19日到職，於工作期間絕對嚴禁兼職，一經公司發現，一律革職論處，並負損害賠償違約金拾萬元」的約定。這樣的約定，被本案法院認為限制範圍不明確、兼職與本職的關聯性需要個案判斷、不具有可預見性，而且公司對於勞工因為不能兼職所受的損害，沒有代償措施，再加上不論情節輕重一律革職論處，被法院認為違反比例原則，顯失公平而無效。（臺灣臺北地方法院108年度勞訴字第346號民事判決）
因為兼職禁止條款的目的，是為了要讓員工在為公司提供勞務時，可以全心全意的投入，所以公司如果約定「在外兼職與環保業務有關之工作，致影響勞動契約之履行者」，就比較容易被法院認為是有效的約定（臺灣桃園地方法院106年度簡字第26號判決）。
那什麼樣的情況下，會屬於勞工違反兼職禁止條款的規定呢？
最常見的違反情形，是「利用工作時間兼職」，像是用上班時間經營網拍（臺灣高雄地方法院107年度勞訴字第86號民事判決）、或是利用上班時間兼差當水電工（臺灣桃園地方法院106年度簡字第26號判決）。
如果是用下班時間兼職，可能還要先討論兼職禁止規定的合法性、有效性等等，或是兼職有沒有影響現職工作的勞務提供（臺灣彰化地方法院108年度勞訴字第46號民事判決），但如果是利用上班時間兼職，因為直接影響勞務的提供，所以很容易直接被法院認定違反兼業禁止條款。
回到主題，自行創業當公司的負責人，會不會違反兼業禁止條款？
如同前面法院的見解，雖然兼業禁止義務，還是要透過個案就具體內容進行判斷，但綜合前面的相關案例，可以嘗試歸納出下列情況，如果：
- 本職的勞動契約沒有禁止兼職的規定。
- 兼職與本職間，工作內容沒有一定的關聯性。
- 利用下班時間兼職，且不影響本職的勞務提供。
符合這些情況的話，勞工的兼職就有較高的機率被認為是合法的兼職，而不會違反勞工的禁止兼職義務，或違反勞動契約中的禁止兼職條款。
競業禁止的義務
除了確保勞工勞務提供品質的兼業禁止以外，另一個勞動契約中常見的義務，就是競業禁止義務，是為了保護公司的商業機密、營業利益或維持公司的競爭優勢，而要求勞工與公司約定於在職期間或離職後之一定期間、區域內，不得受僱或經營與其相同或類似之業務工作（最高法院103年度台上字第1984號民事判決）。
有關競業禁止義務，又可以區分為「在職期間」與「離職後」的競業禁止義務。
在職期間的話，因為勞工對公司提供勞務時，對公司負有忠誠義務，所以在職期間自然會受到競業禁止義務的限制，不可以與同業有不當接觸或使用公司的商業機密、營業利益來為競爭的同業服務，以損害公司的利益。
但至於離職後的競業禁止義務，為了避免公司以契約的方式，過度限制勞工的就業自由，所以勞動基準法（下稱勞基法）於104年12月16日新增第9條之1規定，規定勞工僅在符合條件的情況下，才對公司負有離職後的競業禁止義務。相關條件如下：
- 企業或雇主有依競業禁止特約保護之利益存在，即雇主之固有知識、營業祕密確有保護之必要。
- 勞工或員工在原雇主或公司之職務及地位，如無特別技能、技術且職位較低，非企業之主要營業幹部、處於弱勢之勞工，縱離職後至相同或類似業務之企業任職，亦無妨害原雇主營業之可能，此時之競業禁止約定應認拘束勞工轉業自由，乃違反公序良俗而無效。
- 限制勞工就業之對象、期間、區域、職業活動之範圍，需不超逾合理之範疇。
- 需有填補勞工因競業禁止之損害之代償措施。至於離職後員工之競業行為是否具有顯著背信或違反誠信原則，係員工離職後之行為是否應負賠償責任之要件，尚非認定競業禁止是否有效之要件。（臺灣臺北地方法院108年勞訴字第346號民事判決）
所以擔任公司的負責人，會不會違反競業禁止條款呢？
如果是在職期間開立公司，經營與就職公司相類似的業務，或是使用就職公司的商業機密、營業利益來經營自己的公司，就有可能會違反競業禁止條款。但如果是開立與就職公司業務全無相關的公司，例如在科技公司上班，自己開立經營餐飲業的公司，就不會違反競業禁止條款。
違反兼業禁止、競業禁止約定，會有什麼後果？
如果在勞動契約中有兼業禁止、競業禁止的約定，勞工違反約定就要賠償公司因此所產生的損害，所以通常會在契約中約定「違約金條款」或公司培訓員工的補償金，當作是員工如果違反相關約定，需要賠償公司的金額。
但違約金的約定，跟兼業禁止、競業禁止條款一樣，還是要「相當」於公司損害賠償的數額，而不是說契約中寫多少就多少，因為勞工在勞動契約中往往是弱勢，所以如果約定之違約金過高者，法院得減至相當之數額。
至於是否「相當」應依一般客觀事實、社會經濟狀況、當事人所受損害情形及債務人若能依約履行時，債權人可得享受之一切利益，以為衡量之標準，倘所約定之額數，與實際損害顯相懸殊者，法院自得酌予核減，並不因懲罰性違約金或賠償額預定性違約金而異（最高法院101年度台上字第74號、105年度台上字第679號、110年度台上字第1800號判決意旨參照）
所以有什麼方式可以絕對避免原公司得知我開公司？
如前所述，公司不會被動得知你開公司，但如果去查，有機會查到你擔任某家公司的負責人。那該怎麼做可以避免這個風險呢？
▲股份有限公司的董事長、董事、監察人都能查到
方法一：借名登記
找別人掛名當老闆，你當隱名老闆，藏於幕後，既然公司都是別人的名字了，自然怎麼查也查不到你。但這個方式創嶼其實不推薦，因為成立公司的資本額實際上是你出，有可能會因為超過贈與稅的免稅額而有贈與稅的風險；若所託非人，甚至有可能整個公司的經營成果被那個借名老闆竊取走，或者是當你要把公司轉回你名下時，被他坐地喊價敲你一筆，不可不慎。
方法二：不要擔任董事長、董事或監察人就好（公司實質上還是你出資你擁有）
依照組織型態不同，各有要注意的地方
1、開商號（不論是獨資或合夥）
選擇開商號創業的，多半是想申請免用統一發票，節省營業稅及營所稅。但你只要是出資者，你的名字就會被查出來，所以如果一定要藏，就只能用借名的方式，這個方法二並不適合你。
2、開有限公司
只要找1個人來當董事就好，雖然法律規定他一定要是股東，但出資10元就可以符合條件，不是什麼問題。
值得提醒的是，有限公司的股東名冊其實要送給經濟部，所以經濟部是知道這家公司的所有股東的，只是外人（包括原公司）調不到這份股東名冊，不用過度擔心。
3、開股份有限公司
最少要找2位，1位當董事長、1位當監察人，這2位完全沒持股也可以。而且股份有限公司的股東名冊不用送經濟部，除了公司（跟會計師）沒有人知道你有出資。
股份有限公司最少需要2位股東，但一樣，出資10元也是股東，可以找隨便一位親朋好友來當個股東。
不知道看完這篇文章有沒有解決你的疑惑呢？有想開公司的話，一定要跟會計師好好聊聊，關於股權規劃、公司架構的選擇、節稅方式等等，都是創嶼的專長領域，歡迎大家寄Email跟我們約時間喔：anderson@tron-island.com。
共同作者：李國任 律師