公司在發行新股的時候，依照公司法第267條的規定，除了需要保留發行總數一定比例給員工承購外。剩下的部分，應公告及通知原有股東，按照原有股份比例儘先分認，並聲明逾期不認購者，喪失其權利。本次就讓創嶼為各位介紹新股認購權的相關規定，跟一些常見的問題吧！
新股認購權的規定
公司發行新股，需要依照公司法第5章第8節相關規定進行，這次先帶各位來看第266條及第267條的規定。
第267條第1項及第3項之規定：
公司發行新股時，除經目的事業中央主管機關專案核定者外，應保留發行新股總數10% - 15%之股份由公司員工承購。
公司發行新股時，除依前二項保留者外，應公告及通知原有股東，按照原有股份比例儘先分認，並聲明逾期不認購者，喪失其權利；原有股東持有股份按比例不足分認一新股者，得合併共同認購或歸併一人認購；原有股東未認購者，得公開發行或洽由特定人認購。
第266條第3項準用第142條之規定：
認股人延欠前條應繳之股款時，發起人應定一個月以上之期限催告該認股人照繳，並聲明逾期不繳失其權利。
發起人已為前項之催告，認股人不照繳者，即失其權利，所認股份另行募集。
前項情形，如有損害，仍得向認股人請求賠償。
從法條的規定可以知道，發行新股需要符合下列幾個條件：
- 章程的資本總額足夠發行，如果不夠的話要先經股東會決議修改章程。
- 董事會特別決議發行新股。
- 保留10%-15%由公司員工承購。
- 剩下的公告及通知原有股東儘先分認。
- 未認購的部分可洽特定人認購。
- 認股人認購後，如果未繳納股款，需要定一個月以上的期間催告繳納
看到發行新股的這幾個條件，一定會讓人想問：
- 為什麼要保留給員工、原有股東認購？
- 公告跟通知要怎麼做，法律有要求嗎？
- 如果沒有給他們認購的話，會怎麼樣呢？
- 新股認購權有沒有例外呢？
- 法律有規定催繳股款的期限，但有沒有認股期限的規定呢？
公開發行公司，需要依照發行人募集與發行有價證券處理準則，或金管會發布的規定進行，規定較為詳細且複雜。這次就先讓創嶼的合作律師：李國任律師帶各位以非公開發行公司的角度，幫忙來回覆下面這幾個QA。
Q1：為什麼要保留給員工、原有股東認購？
新股認購權之所以要保留給原有股東認購，是因為發行新股將導致「公司股東股權結構與持股比例變動」，為了避免原有股東因為發行新股而被稀釋股權，侵害原有股東的權利，所以公司法才在第267條給予原有股東新股認購權。
至於員工的部分，則是立法者認為，員工如果成為公司的股東，融合勞資為一體，將加強員工之向心力，有利企業之經營，因此給予員工新股認購的權利。（經濟部107年4月3日經商字第10702016350號函）
Q2：員工的範圍是什麼？
新股認購權中，員工的範圍是什麼？
依照經濟部的函釋：『第267條所稱「員工」，除董事、監察人非屬員工外，其餘人員是否屬員工，允屬公司內部自治事項，由公司自行認定；如有爭議，屬司法機關認事用法之範疇。』（經濟部93年11月18日經商字第09302194190號函）。
但有關員工的定義，經濟部最近有新作成函釋，認為公司董事長如果兼任員工，因為身兼二種身分，所以可基於員工身分受員工酬勞之分派（經濟部110年1月18日經商字第10900116680號函）。雖然這個函釋是在處理公司法第235條之1員工酬勞的問題，但基於相同事務相同處理的概念，在討論員工新股認購權時，如果公司董事長兼任員工，應該也可以基於員工身分享有員工新股認購權。
Q3：公告跟通知要怎麼做，法律有要求嗎？
公告，依照公司法第28條的規定，公司之公告應登載於「新聞紙」、「新聞電子報」或「主管機關指定的網站」。實際的運作情形，可以參考創嶼另一篇文章：如何符合公司法第28條公告？
通知，公司法中並沒有要求公司要怎麼進行通知。有法院的見解認為，公司寄出通知信，就發生通知的效果。
法律上的通知，分為「發信主義」與「到達主義」。由名稱可以知道，發信主義指的是通知寄出去就發生效力；到達主義則是要確認受通知的人有收到才算數。
在公司發行新股的情形，因為法律沒有要求如何進行通知，再加上具體運作上，公司也沒辦法逐一確認股東是否都已經受到通知，所以沒辦法採取到達主義。因此有法院認為，發行新股的通知，應該要採「發信主義」，也就是公司發信一經付郵時，即已發生其通知之效力，至股東實際有無收受該通知在所不問。（臺灣高等法院100年度重上字第176號判決）
現在科技發達，通知不一定要用寄信的，用「電子郵件」或「傳LINE」通知都是可以的喔！雖然公司法沒有規定通知的方法，但法律上的通知要發生效力，還是要讓受到通知的人，可以隨時了解內容。所以請公司留意，通知信要發給「雙方平常聯絡」，或「股東提供給公司的帳號」。如果公司明明知道股東沒有在用該信箱，卻仍然對那個信箱寄發通知信，會是不合法的通知喔！（臺灣高等法院110年度上字第478號判決）
另外，雖然公司法裡面並沒有寫得很清楚針對員工認股部份，是否要「公告」或「通知」，但有法院實務見解認為，也要公告及通知員工認股。（臺灣高等法院臺中分院108年度上字第387號判決）
Q4：如果沒有給員工及股東認購的話，會怎麼樣呢？
沒有給員工認購：會被處罰鍰。
如果違反第267條第1項的規定，沒有給員工認購的話，依照公司法第267條第8項的規定，將對公司負責人各處新臺幣二萬元以上十萬元以下罰鍰。
沒有給原有股東認購：沒有處罰規定，但股東有權制止或請求損害賠償。
如果是違反第267條第3項的規定，法律中沒有規定違反的效果。而法院的見解認為，第267條第3項對原有股東的通知及公告程序是股東權利的一種，違反公告及通知雖然不會導致發行新股的程序無效，但在發行新股程序結束前，股東可以對董事會行使制止權（第194條）；發行新股程序結束後，股東可以向公司請求損害賠償，並請求違法的董事會連帶負擔損害賠償責任（最高法院103年度台上字第1681號判決）。
雖然違反本條公告程序沒有罰則，但為避免公司及董事遭受股東之起訴或請求連帶損害賠償，建議公司在發行新股程序前仍須依照規定進行公告。
Q5：新股認購權有沒有例外呢？
原則上，員工跟原有股東都是有新股認購權的。
但依照公司法第267條第8項的規定，當公司為了下列情況發行新股時，沒有新股認購權的適用：
- 合併他公司
- 分割
- 公司重整
- 員工認股權憑證
- 員工酬勞
- 可轉換公司債、附認股權公司債
- 附認股權特別股
除此之外，在下列情況「員工」沒有新股認購權：
- 公積轉增資（公司法第267條第5項）
- 盈餘轉增資（經濟部77年7月12日商19964號函）
Q6：法律有規定催繳股款的期限，但有沒有認股期限的規定呢？
公司法並沒有認股期間的規定。法院曾有見解認為，認股期間由公司自行決定，公司法或證券交易法未規定期間必須多久，乃由公司董事會依本身資金需求、財務、資金迫切性等各方面問題自行決定（臺灣高等法院100年度金上字第42號判決）。
雖然說公司董事會可以依照資金的運作狀況，自行決定認股期間的長短，但還是要給予原股東「相當時間」來評估跟考慮（臺灣臺北地方法院 110 年度訴字第1813號民事判決）。
在這個案件中法院並沒有說多久才是相當時間，所以都還是要個案判斷，舉個極端的例子，A公司如果在2022年5月2日完成公告，並將通知以平信寄出，認股期間則設在隔天，也就是2022年5月3日截止。
搭配前面所提到的，因為公司只要寄出通知信的時候就算是完成通知，所以形式上A公司的通知跟公告都是合法的，但因為股東可能還沒有收到通知信，也難以期待股東每天上公告的網站查看相關訊息，在這種情況下，就有可能是沒有給予股東「相當期間」來評估是否認購新股，與剝奪股東新股認購權的情形相同。
以上問答內容由李國任律師分享。
怎麼做可以合法又不造成公司困擾呢？
如果我發行新股，是想要調整我自己的股權，又或者是給某特定投資人增資，要怎麼做才可以避免員工或原股東認股而打亂了股權的規畫呢？
過去有些案例，是公司用各種方法，讓股東及員工沒有新股認購權，像是在「章程中規定」或「股東會之決議剝奪或限制」或直接在「新股的發行條件」中載明股東於發行新股時，不享有新股認購權，都是違反第267條的規定（經濟部97年11月7日經商字第09702151240號函）。
實務上更常見到的是......什麼公告與通知都沒有，請會計師協助製作相關文件，錢丟進來，用印後就送主管機關辦理變更了，應該超過90%的中小企業都是這樣處理的。但當然這絕對不合法，只是員工或股東沒有要跟公司過不去，大家也就相安無事。
針對員工認股，最安全的做法就是讓員工簽一張「員工放棄認股同意書」，說明已知道公司發行新股並依公司法保留股份給員工認購，簽名放棄，但這樣操作其實員工的感受很不好，他用膝蓋想也知道你是想逼他放棄什麼好康。
如果不想要引起員工不快，創嶼建議另個方法，低調一點但照樣符合幾個法規的要件：「公告跟通知」，只是以下三點做一些小操作：
1.分別設定認購期限及股款繳納期限
大部分公司在發行新股時，都是寫：「...認購及繳款期間為：自民國XX年XX月XX日起至XX年XX月XX日止，逾期未繳納股款者視同放棄。」
但依經濟部99年10月21日經商字第09902138080號函說明，如果認購及繳納併同辦理，繳款期限必須訂在1個月以上，這個久的時間讓股東及員工考慮，所生變數自然就會多許多。
所以建議可以分別設定認購期限及股款繳納期限，認購期限訂得短但合理（例如說3-5天），認購期限到沒來表達認購意願，自然就是放棄認購了。
2.誠實溝通發行新股的原因
許多時候，發行新股並不是真的想壓低原股東的持股比例，或者是不想要員工加入成為股東，只是股權規劃上，股數差一點就差了非常多，又要重新計算股數甚至再發行一次，勞心勞力，在發行新股的通知上，誠摯跟大家溝通發行新股的原因，大家通常也能夠體諒，也就避免了未來的困擾。
例如說：「...本次發行新股主要希望提高3位創辦人的股權，以利未來向創投募資時，有足夠的股權可以釋出來換取資金，支持公司持續成長至損益兩平或是獲利的狀況...」
3.採用閉鎖性公司架構（完全合法）
因為閉鎖性公司依照公司法可以「完全合法」的不讓員工或原股東優先認購，所以若情況允許，也可以考量這個解決方式。
公司發行新股，除章程另有規定者外，應由董事會以董事三分之二以上之出席，及出席董事過半數同意之決議行之。
新股認購人之出資方式，除準用第三百五十六條之三第二項至第四項規定外，並得以對公司所有之貨幣債權抵充之。
第一項新股之發行，不適用第二百六十七條規定。
所謂公司法第267條，就包含了要讓員工認購及原股東按比例認購，所以公司法就明確讓閉鎖性公司排除了這條規定。
而且非閉鎖性公司想要改制成閉鎖性公司也是可以的喔，依照公司法第356-14條：「非公開發行股票之股份有限公司得經全體股東同意，變更為閉鎖性股份有限公司。」所以若情況允許，也可以考慮這個做法喔！
不知道公司在發行新股時，是不是曾經對於這些公司法的限制感到困惑呢？希望創嶼的這篇文章有解答到您的問題喔！如果想要上面提到的「員工放棄認股同意書」範本，歡迎寄Email來跟創嶼索取，並在主旨寫上「希望創嶼提供員工放棄認股同意書範本，謝謝」，我們就會盡快寄給您～